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青企加油站13:有关世纪并购,你需要知道点什么? 一文看懂并购交易中法律尽职调查的操作要点

TIME-2017-08-01

有关世纪并购,你需要知道点什么? 一文看懂并购交易中法律尽职调查的操作要点


万达融创富力斗“地”主,这笔中国地产史上最大规模的并购案从“双人舞”变成“三人行”,可谓是一波三折,剧情陡转。

世纪并购完成后,万达完成轻资产转型,融创新增5000万㎡土储,富力低价获得大量酒店,3方各取所需,这场637.5亿交易看似实现“三赢”局面。

近年来,类似的并购、扩张大戏一幕接一幕上演。

利益的背后隐藏着危机与挑战,企业通过并购既可能获利丰厚,也可能得不偿失。

一招不慎,满盘皆输。

今天谢菊萍律师就跟大家聊聊并购交易中法律尽职调查的重要性。

企业并购到底有多火?

我们先来看一组数据:

1. 2016年国内并购市场宣布交易案例8380起,披露金额案例数量6642起,披露交易规模5406.2亿美元;

2. 2016年中企跨境并购交易金额超过2000亿美元(超过1万亿元人民币),是境外企业在中国境内收购额的6倍;

3. 2016年上市公司海外并购交易数量占总数量比重的47%,其中国内主板和中小板上市企业交易数量占上市公司海外并购交易总数59%;

4. 2017年一季度的海外并购交易,83%是由民营企业参与发起;


 


并购交易是大热项目,不仅是在新三板企业中,上市公司并购、海外并购等活动都层出不穷。并购交易可能带来的市场、资源、技术等方面的互补,可以实现一加一大于二甚至更多的未来预期,于是企业纷纷踏入并购的大潮中。

那如何才能在并购工作的实践中,尽量降低风险避免失误呢?

企业之间竞争讲究的是对实际情况详细、准确、全面、深入的了解,而后进行周密严谨的分析,最后作出切合企业实际情况的战略和应对措施。

除了做好战略规划,并购过程中的尽职调查是十分关键的。

并购交易的竞职调查是什么?

尽职调查又称审慎性调查,在收购兼并、公司上市挂牌、发债、资产转让、资产投资等资本运作中由中介机构对交易对象和交易事项的财务、经营、法律等事项按照专业准则进行审慎和适当的调查和分析。

 


尽职调查主要分为三个模块:财务尽职调查、法律尽职调查和市场尽职调查。细分还包括税务尽调、运营尽调、环境尽调、人力资源尽调、技术尽调、内控尽调、信息技术尽调等内容。

在并购活动中,通常情况下并购方会组织一个由律师、会计师、资产评估师和企业协调人员等专家组成的尽职调查小组,在限定时间内完成对目标企业的调查工作,并出具相关《尽职调查报告》。各中介机构在尽调工作过程中,术业有专攻,调查任务和责任划分明确,同时又互相协作。

法律尽调能起到什么作用?

法律尽职调查是并购活动不可或缺的一个部分。律师事务所及律师受并购方委托,对其并购的商业计划从法律的角度进行审慎和适当性的调查和核查,包括现场调查、资料分析等方式,并在此基础上进行法律分析,出具尽调报告或专项的法律意见书。法律尽职调查,可以帮助并购人——

了解企业当前的经营状态,发现并排除潜在风险;

了解企业的经营策略和经营方式;

了解企业当前和未来可能发生的责任;

了解第三人利益的情况;

法律尽职调查可以发现并购交易的法律风险

律师基于法律法规和公司实情,对目标公司合法性和发展过程、财务状况、或有负债、规章制度、现有人员状况、各种法律合同的等各方面进行调查。作出的尽职调查报告和法律意见书,可以剖析企业内里,还原企业的真相,把被掩饰的风险逐个展开。

法律尽职调查可以有助于法律风险补救

通过尽职调查报告和法律意见书所反映出的风险,企业的决策者在信息充分的基础上做出判断,有助于法律风险的补救。决策者可以对交易结构做出新设计,调整交易价格,对于不确定的风险可在交易合同中要求对方做出声明、保证及违反声明、保证的赔偿责任,要求转让方在交割前对资产权属的缺陷和负债资产补全手续或要求该部分资产剥离等;律师也可以针对通过尽调所出现的法律风险,设置有效的并购防火墙,从而避免风险并获取未来的并购效果预期。尽职调查就是为并购成功保驾护航的重要手段。

法律尽调究竟如何操作?

不同的并购项目,由于其商业目的不同,所处的行业不同等,法律尽职调查的侧重点也不同。如国有企业并购、外资企业并购、房地产并购、上市公司并购、私募融资、破产重组等,每一个项目的尽调范围和重点不会完全一致。

股权并购和资产并购,法律尽职调查的重点不同

股权并购与资产并购在交易主体、交易性质、经营资质、调查程序、审批程序、交易风险、税负因素等方面均存在差异。针对股权并购,在尽调时需要对企业从主体资格到企业各项资产、负债、用工、税务、保险、资质等各个环节进行详尽的调查,进而争取最程度的防范并购风险。相较于股权并购,资产并购尽调的范围和程度较小,一般涉及对交易资产权属状况、权利来源、权属转移、税务负担等事项。

不同的行业,法律尽职调查的重点不同

根据企业所属的不同行业,法律尽职调查的重点各不相同。如对于软件等高科技企业,知识产权等无形资产是尽调的重点;对于化工企业而言,重点核查目标公司是否进行过环境测评、环保措施是都到位以及是否因污染受过行政处罚或民事诉讼等;房地产行业的企业核查重点在于土地状况、项目审批建设手续、建设施工情况、权属状况等。

同一行业,但目标公司或资产自身特点不同,法律尽职调查的重点不同

同一行业,但目标公司或资产自身特点不同,法律尽职调查的重点也不完全相同。以房地产企业为例,看似简单,但实则复杂。根据房地产项目的类别不同,可分为住宅项目、商业地产项目、旅游地产项目、工业地产项目等,它们各自又有着不同的核查重点和文件要求。根据不同阶段的房地产项目,尽调重点亦有不同,如土地使用权转让的项目、在建工程转让的项目、已建成房地产转让的项目等。

俗话说,知己知彼,百战不殆。

法律尽调要做的就是,让阳光下没有秘密。




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